最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答
最高人民法院
最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答
1990年11月12日，最高法
根据《中华人民共和国民法通则》和其他有关法律、法规，现就人民法院在审理联营合同纠纷案件中提出的一些问题，解答如下：
一、关于联营合同纠纷案件的受理问题
（一）联营各方因联营合同的履行、变更、解除所发生的经济纠纷，如联营投资、盈余分配、违约责任、债务承担、资产清退等纠纷向人民法院起诉的，凡符合民事诉讼法(试行)第八十一条规定的起诉条件的，人民法院应予受理。
（二）联营各方因联营体内部机构设置、人员组成等管理方面的问题发生纠纷向人民法院起诉的，人民法院不予受理。
二、关于联营合同纠纷案件的管辖问题
（一）联营合同纠纷案件的地域管辖，因不同的联营形式而有所区别：
1、法人型联营合同纠纷案件，由法人型联营体的主要办事机构所在地人民法院管辖。
2、合伙型联营合同纠纷案件，由合伙型联营体注册登记地人民法院管辖。
3、协作型联营合同纠纷案件，由被告所在地人民法院管辖。
（二）由联营体主要办事机构所在地或联营体注册登记地人民法院管辖确有困难的，如法人型联营体已经办理了注销手续，合伙型联营体应经工商部门注册登记而未办理注册登记，或者联营期限届满已经解体的，可由被告所在地人民法院管辖。
三、关于联营合同的主体资格认定问题
（一）联营合同的主体应当是实行独立核算，能够独立承担民事责任的企业法人和事业法人。
个体工商户、农村承包经营户、个人合伙，以及不具备法人资格的私营企业和其他经济组织与企业法人或者事业法人联营的，也可以成为联营合同的主体。
（二）企业法人、事业法人的分支机构不具备法人条件的，未经法人授权,不得以自己的名义对外签订联营合同；擅自以自己名义对外签订联营合同且未经法人追认的，应当确认无效。
党政机关和隶属党政机关编制序列的事业单位、军事机关、工会、共青团、妇联、文联、科协和各种协会、学会及民主党派等，不能成为联营合同的主体。
四、关于联营合同中的保底条款问题
（一）联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。
（二）企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。
（三）金融信托投资机构作为联营一方依法向联营体投资的，可以按照合同约定分享固定利润，但亦应承担联营的亏损责任。
五、关于在联营期间退出联营的处理问题
（一）组成法人型联营体或者合伙型联营体的一方或者数方在联营期间中途退出联营的，如果联营体并不因此解散，应当清退退出方作为出资投入的财产。原物存在的，返还原物；原物已不存在或者返还确有困难的，折价偿还。退出方对于退出前联营所得的盈利和发生的债务，应当按照联营合同的约定或者出资比例分享和分担。合伙型联营体的退出方还应对退出前联营的全部债务承担连带清偿责任。如果联营体因联营一方或者数方中途退出联营而无法继续存在的，可以解除联营合同，并对联营的财产和债务作出处理。
（二）不符合法律规定或合同约定的条件而中途退出联营的，退出方应当赔偿由此给联营体造成的实际经济损失。但如联营其他方对此也有过错的，则应按联营各方的过错大小，各自承担相应的经济责任。
六、关于联营合同的违约金、赔偿金的计算问题
根据民法通则第一百一十二条第二款规定，联营合同订明违约金数额或比例的，按照合同的约定处理。约定的违约金数额或比例过高的，人民法院可根据实际经济损失酌减；约定的违约金不足补偿实际经济损失的，可由赔偿金补足。联营合同订明赔偿金计算方法的，按照约定的计算方法及实际情况计算过错方应支付的赔偿金。联营合同既未订明违约金数额或比例，又未订明赔偿金计算方法的，应由过错方赔偿实际经济损失。
七、关于联营合同解除后的财产处理问题
（一）联营体为企业法人的，联营体因联营合同的解除而终止。联营的财产经过清算清偿债务有剩余的，按照约定或联营各方的出资比例进行分配。
联营体为合伙经营组织的，联营合同解除后，联营的财产经清偿债务有剩余的，按照联营合同约定的盈余分配比例，清退投资，分配利润。联营合同未约定，联营各方又协商不成的，按照出资比例进行分配。
（二）在清退联营投资时，联营各方原投入的设备、房屋等固定资产，原物存在的，返还原物；原物已不存在或者返还原物确有困难的，作价还款。
（三）联营体在联营期间购置的房屋、设备等固定资产不能分割的，可以作价变卖后进行分配。变卖时，联营各方有优先购买权。
（四）联营体在联营期间取得的商标权、专利权，解除联营合同后的归属及归属后的经济补偿，应当根据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国专利法》的有关规定处理。商标权应当归联营一方享有。专利权可以归联营一方享有，也可以归联营各方共同享有。联营一方单独享有商标权、专利权的，应当给予其他联营方适当的经济补偿。
八、关于无效联营收益的处理问题
联营合同被确认无效后，联营体在联营合同履行期间的收益，应先用于清偿联营的债务及补偿无过错方因合同无效所遭受的经济损失。
当事人恶意串通，损害国家利益、集体或第三人的合法利益，或者因合同内容违反国家利益或社会公共利益而导致联营合同无效的，根据民法通则第六十一条第二款和第一百三十四条第三款规定，对联营体在联营合同履行期间的收益，应当作为非法所得予以收缴，收归国家、集体所有或者返还第三人。对联营各方还可并处罚款；构成犯罪的，移送公安、检察机关查处。
九、关于联营各方对联营债务的承担问题
（一）联营各方对联营债务的责任应依联营的不同形式区别对待：
1、联营体是企业法人的，以联营体的全部财产对外承担民事责任。联营各方对联营体的责任则以各自认缴的出资额为限。对抽逃认缴资金以逃避债务的，人民法院除应责令抽逃者如数缴回外，还可对责任人员处以罚款。
2、联营体是合伙经营组织的，可先以联营体的财产清偿联营债务。联营体的财产不足以抵债的，由联营各方按照联营合同约定的债务承担比例，以各自所有或经营管理的财产承担民事责任；合同未约定债务承担比例，联营各方又协商不成的，按照出资比例或盈余分配比例确认联营各方应承担的责任。
合伙型联营各方应当依照有关法律、法规的规定或者合同的约定对联营债务负连带清偿责任。
3、联营是协作型的，联营各方按照合同的约定，分别以各自所有或经营管理的财产承担民事责任。
（二）农业集体经济组织以提供自己所有的土地使用权参加合伙型联营的，应当按照联营合同的约定承担联营债务，如合同未约定债务承担比例的，可参照出资比例或者盈余分配比例承担。
（三）以提供技术使用权作为合伙型联营投资的联营一方，应当按照联营合同的约定承担联营债务，如其自己所有的或者经营管理的财产不足清偿联营债务的，可以一定期限的技术使用权折价抵偿债务。
1990年11月12日
医药商业国家二级企业评审办法（试行）
国家医药管理局
医药商业国家二级企业评审办法（试行）
1990年5月25日，国家医药管理局
（一）总 则
第一条 根据全国加强企业管理领导小组办公室关于《国家级企业审定办法（试行）》的精神，为做好医药商业国家二级企业审定工作，确保企业升级质量，特制订本办法。
第二条 认定企业升级的依据是国家医药管理局制订的医药商业国家二级企业标准。它包括经济效益指标和企业管理工作评审条件。
第三条 医药商业国家二级企业的申报、推荐工作，由省、自治区、直辖市医药管理局（总公司）负责组织，各医药化试一级站由中国医药公司负责组织。
第四条 本办法适用年销售额5000（包括5000）万元以上大中型医药商业企业，非医药管理部门归口的医药商业企业，暂按企业隶属关系申报及评审。
第五条 企业升级评审工作，原则上每年进行一次，一般在上半年进行。
（二）企业升级的申报
第六条 申报条件。
申报升级企业必须具备下列条件：
1．已获得省、自治区、直辖市级的先进企业。
2．在考核年度内和申报期间无重大事故。按照全国加强企业管理领导小组《关于企业升级中考评安全问题的暂行规定》（全企管〔1988〕1号）和劳动部、国务院企业管理指导委员会《关于企业升级中安全生产考评工作的补充规定》（劳安字〔1989〕5号）办理。
3．各项经济效益指标必须达到升级标准规定。
4．管理工作必须按“医药商业国家二级企业管理工作评审条件细则”进行逐条检查、打分，评分，实际得分等于每条规定标准分乘得分系数。
得分系数分五个等级，分别为0，0．5，0．7，0．9，1．0，每个系数的含义如下：
1．0全面完成考核内容中的要求。
0．9较好的完成考核内容中的要求，有些地方需要改进。
0．7一般完成考核内容中的要求。
0．5刚着手开展考核内容中的要求。
0未按考核内容进行。
第七条 申报程序
1．申报国家二级企业，必须由省、自治区、直辖市医药管理局（总公司）推荐。各医药、化试一级站由中国医药公司推荐，征求所在地医药管理局（总公司）意见。
2．申报国家二级企业，首先由企业进行自检，所考核的主要经济指标必须达标，并在全面符合升级要求条件的基础上，由企业提出自检报告，报省、自治区、直辖市医药管理局（总公司），经审查同意后，报国家医药管理局。
3．申报国家二级企业，需要提供的报告和各项材料：
医药商业国家二级企业申报表；
企业升级工作全面汇报；
企业经济效益情况汇报；
企业安全工作汇报；
有关部门认定的证件、证书和证明等材料；
其他必需的材料。
报送的材料需按照节约、适用的原则，力求简单明了，材料的装订要规范化，符合归档要求（不搞精装本）。
（三）考核评审程序
第八条 医药商业国家二级企业考核评审工作由国家医药管理局加强办具体负责。国家医药管理局加强办视情况委托省、自治区、直辖市医药管理局（总公司）抽人组成考核组，并划分若干专题考核组。中国医药公司亦可接受委托，会同所在地医药管理局（总公司）共同组成评审组，考核、评审各医药、化试一级站企业升级工作。评审组的成员应是经过培训，具有专业职称或懂管理，熟悉医药商业业务的人员。
第九条 考核组进入企业后，应首先听取企业负责人关于企业升级工作的汇报和专题汇报，然后分专业组考核经济指标与管理工作。
在考核经济效益指标时，主要依据为年度财务决算报告和经过审计部门审计的报告。根据财务决算，按照标准要求和说明，计算出各项经济指标，以确认企业是否达标。
考查管理工作，要按企业管理工作评审条件要求，逐条检查是否落实，对管理工作的考核，主要应抓住以下几点：一是企业的领导班子是否符合四化要求，党政分工明确，推行经理负责制，坚持两个文明一起抓等；二是财会管理；三是企业经营决策和经营战略，文明经商，优质服务等；四是质量储运管理，如推行全面质量管理，贯彻《药品管理法》和《医药商品质量管理规范》，开展“四好仓库”活动及安全工作情况等；五是企业的基础管理和管理现代化工作，如规章制度，部门职责，岗位责任制，各种凭证、台帐等是否完整、规范准确，信息管理，班组建设等，六是职工教育诸种情况、资料。
第十条 各专题考核后，向考核组全体人员汇报考核情况和问题，经考核组研究同意后，写出小组专题考评意见。考核组根据各专题考核的情况和问题，写出综合评审报告，其内容包括企业达标情况，采取的主要措施和作法，存在的主要问题和努力方向等（要较为具体、明确）。
第十一条 召开企业全体干部会议，由考核组和专题考核组负责人，对考核情况进行讲评，宣布考核意见。在讲评前要与企业领导交换意见。
第十二条 经考核，企业如达到国家二级企业标准，由考核组会同企业及地方医药管理部门填写《医药商业国家二级企业申报表》
第十三条 考核结束后，要将考核组的考核意见及各专题考核组的专题考核意见、申报表、企业升级工作汇报、要求提供的证明材料一式六份报国家医药管理局审批。
（四）审 批
第十四条 医药商业国家二级企业由国家医药管理局审批报国务院企业管理指导委员会备案。
第十五条 医药商业国家二级企业由国家医药管理局颁发证书，统一公布名单。
（五）附 则
第十六条 为确保企业升级的审定工作，参加考核（或咨询评估）的人员必须严格遵守全国加强企业管理领导小组和国家经委制订的《企业升级考核评审纪律（试行）》，以及国家医药管理局加强企业管理领导小组办公室和中国医药企业管理协会秘书处制订的《医药行业企业升级咨询评估人员工作准则（试行）》。
第十七条 企业申报的各项资料、数据必须真实，不得弄虚作假，否则取消该企业考核年度和次年度的申报资格，已审批的企业则撤销称号，并予以通报。
第十八条 医药商业企业升级工作要有计划、有步骤地进行，考核不能只看经济指标，要把管理工作的考核放在首要位置上，重点在于企业素质的提高。要引导企业把着眼点始终放在抓管理、上等级，全面提高素质上。
第十九条 被命名为《医药商业国家二级企业》的企业，原则上每年复查一次。如企业发生重大事故，企业管理混乱，企业发生重大违纪事件等情况之一者，要随时进行复查，并根据具体情况提出处理意见。
第二十条 本《办法》由国家医药管理局加强企业管理领导小组办公室负责解释。
